■劉迦
【基本案情】
案例一 孫某，某縣人民醫(yī)院財(cái)務(wù)科科長，中共黨員。2016年9月，孫某經(jīng)朋友介紹替醫(yī)院接收一名患者張某，張某在該醫(yī)院做了手術(shù)后，將手術(shù)費(fèi)4萬元直接交給了孫某，孫某將其中2.5萬元交到了醫(yī)院財(cái)務(wù)科，另1.5萬元用于個人生活花銷。
案例二 徐某，中共黨員，某縣教育局財(cái)務(wù)科副科長兼出納員。2016年9月，教育局機(jī)關(guān)辦公室裝修過程中，徐某謊稱自己辦公室丟失公款4500元。后查明徐某系監(jiān)守自盜。
案例三 肖某，中共黨員，某縣政府辦公室副主任。2016年12月，肖某在辦公用品采購中，虛開5000元辦公用品發(fā)票，在單位報(bào)銷，將該款非法據(jù)為己有。
【處理建議】
案例一中，孫某將手術(shù)款1.5萬元據(jù)為己有，屬于利用職務(wù)上的便利，以侵吞手段非法占有公共財(cái)物行為。案例二中，徐某謊稱自己辦公室丟失錢款，后查明徐某監(jiān)守自盜，屬于利用職務(wù)上的便利，以竊取手段非法占有公共財(cái)物的行為。案例三中，肖某虛開發(fā)票報(bào)銷，將該款非法據(jù)為己有，屬于利用職務(wù)上的便利，以騙取手段非法占有公共財(cái)物的行為。依據(jù)《刑法》三百八十二條、三百八十三條，2016年4月最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第一條的規(guī)定，孫某等三人均構(gòu)成貪污行為，雖不涉及犯罪但須追究黨紀(jì)責(zé)任。應(yīng)依據(jù)黨紀(jì)處分條例第二十八條的規(guī)定，追究孫某等人黨紀(jì)責(zé)任。
【評析意見】
（一）區(qū)別處理一般貪污違法行為與涉嫌貪污犯罪
在紀(jì)律審查、執(zhí)法調(diào)查中，區(qū)分二者所考量的因素，一是貪污的數(shù)額，二是其他情節(jié)。根據(jù)《刑法》第三百八十三條的規(guī)定，貪污數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的，構(gòu)成貪污罪。沒有較重情節(jié)，且數(shù)額未達(dá)到較大，屬于一般貪污行為。
判斷貪污數(shù)額較大、其他較重情節(jié)，需依據(jù)《解釋》第一條規(guī)定。如，貪污數(shù)額在3萬元以上不滿20萬元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；貪污數(shù)額在1萬元以上不滿3萬元具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“其他較重情節(jié)”：貪污救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)等特定款物的，等等。
需要說明的，在紀(jì)律審查中，認(rèn)定屬于一般貪污行為，應(yīng)依據(jù)黨紀(jì)處分條例第二十八條規(guī)定，追究黨紀(jì)責(zé)任。認(rèn)定屬于涉嫌貪污犯罪問題，應(yīng)依據(jù)黨紀(jì)處分條例第二十七條規(guī)定辦理。
（二）貪污罪犯罪構(gòu)成要件解析
貪污罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。
貪污罪主體是特殊主體，即國家工作人員。根據(jù)《刑法》第九十三條的規(guī)定，國家工作人員，是指國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論。判斷貪污罪主體，應(yīng)依據(jù)2000年4月全國人大常委會《關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第九十三條第二款的解釋》和2003年11月最高人民法院《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會紀(jì)要》的相關(guān)規(guī)定。
比如，根據(jù)全國人大常委會的《解釋》，村民委員會等基層組織人員協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作時，屬于《刑法》第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”：救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、移民、救濟(jì)款物的管理和發(fā)放；社會捐助公益事業(yè)款物的管理和發(fā)放；等等。
貪污罪在主觀上是直接故意，具有非法占有公共財(cái)物的目的。如果只是在錢物管理工作中疏忽大意，發(fā)生錯賬、錯款的，屬于過失行為，不構(gòu)成貪污罪。
侵犯的客體是黨和國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。犯罪對象是公共財(cái)物，即公共財(cái)產(chǎn)。根據(jù)《刑法》第九十一條規(guī)定，公共財(cái)產(chǎn)是指：國有財(cái)產(chǎn)、勞動群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項(xiàng)基金的財(cái)產(chǎn)。在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)以公共財(cái)產(chǎn)論。
貪污罪的客觀方面是利用職務(wù)上的便利，以侵吞、竊取、騙取或者其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。即必須同時具備兩個要件：利用職務(wù)上的便利和非法占有公共財(cái)物。非法占有的手段主要有以下幾種：侵吞、竊取、騙取和其他手段。需要注意，采用竊取手段進(jìn)行貪污的對象，只限于自己保管的公共財(cái)物。如果竊取他人保管的財(cái)物，則屬于盜竊行為?！膀_取”，是指行為人采取虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相的方法，非法占有公共財(cái)物的行為。
（三）幾種特殊貪污形態(tài)的認(rèn)定問題
受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財(cái)物的，以貪污罪追究其刑事責(zé)任?！笆芪泄芾?、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)”是指因承包、租賃、聘用等而管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)。
國有保險(xiǎn)公司的工作人員和國有保險(xiǎn)公司委派到非國有保險(xiǎn)公司從事公務(wù)的人員利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故進(jìn)行虛假理賠，騙取保險(xiǎn)金歸自己所有的，以貪污罪追究刑事責(zé)任。
國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他非國有單位從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有的，以貪污罪追究刑事責(zé)任。
國家工作人員在國內(nèi)公務(wù)活動或者對外交往中接受禮物，依照國家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而不交公，數(shù)額較大的，以貪污罪追究刑事責(zé)任。