【典型案例】
朱某某，中共黨員，S市A鎮(zhèn)某居民區(qū)黨總支書(shū)記。2022年4月疫情封控期間，朱某某所在居民區(qū)多次收到鎮(zhèn)政府采購(gòu)的用于向居民發(fā)放的保供物資，朱某某利用分發(fā)物資的職務(wù)便利，每次在收到物資后幾日，將部分物資分別送至自己或親友家中使用。經(jīng)核算，被朱某某送至自己或親友家中的物資合計(jì)價(jià)值2000余元。另查明，朱某某自己家和以上親友家均不在朱某某工作的居民區(qū)，均無(wú)接收該居民區(qū)保供物資的資格。案發(fā)后，朱某某主動(dòng)上交了違紀(jì)違法款。
【分歧意見(jiàn)】
本案中，對(duì)朱某某的行為如何定性存在兩種意見(jiàn)。
第一種意見(jiàn)認(rèn)為：朱某某在發(fā)放政府保供物資的過(guò)程中，將部分保供物資違規(guī)發(fā)放給親友，構(gòu)成了《中國(guó)共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第一百一十四條規(guī)定的“在社會(huì)保障、政策扶持、扶貧脫貧、救災(zāi)救濟(jì)款物分配等事項(xiàng)中優(yōu)親厚友、明顯有失公平的”行為，違反了黨的群眾紀(jì)律。其行為同時(shí)符合《中華人民共和國(guó)公職人員政務(wù)處分法》第三十八條第一款第（五）項(xiàng)規(guī)定的公職人員侵犯管理服務(wù)對(duì)象利益的行為，構(gòu)成職務(wù)違法。
第二種意見(jiàn)認(rèn)為：朱某某利用發(fā)放政府保供物資的職務(wù)便利，侵吞部分保供物資后占為己有或贈(zèng)予親友，應(yīng)認(rèn)定為貪污行為，符合《中國(guó)共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第二十八條關(guān)于黨員有刑法規(guī)定的行為，雖不構(gòu)成犯罪但須追究黨紀(jì)責(zé)任的規(guī)定，違反了國(guó)家法律法規(guī)。其行為同時(shí)符合《中華人民共和國(guó)公職人員政務(wù)處分法》第三十三條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定的貪污賄賂行為，構(gòu)成職務(wù)違法。
【評(píng)析意見(jiàn)】
筆者同意第二種意見(jiàn)，具體分析如下：
一、關(guān)于“優(yōu)親厚友”和“明顯有失公平”的定性
《中國(guó)共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第一百一十四條規(guī)定，在社會(huì)保障、政策扶持、扶貧脫貧、救災(zāi)救濟(jì)款物分配等事項(xiàng)中優(yōu)親厚友、明顯有失公平的，給予警告或者嚴(yán)重警告處分；情節(jié)較重的，給予撤銷(xiāo)黨內(nèi)職務(wù)或者留黨察看處分；情節(jié)嚴(yán)重的，給予開(kāi)除黨籍處分。“優(yōu)親厚友”是指不能正確處理親朋好友與一般群眾的關(guān)系，執(zhí)行政策向親朋好友傾斜，使親朋好友受到優(yōu)待，多給利益。需要注意的是，“優(yōu)親厚友”的“優(yōu)”和“厚”都是相對(duì)性的詞，要有參照對(duì)比，只有在明顯有失公平的情況下才能構(gòu)成優(yōu)親厚友的違紀(jì)行為。“明顯有失公平”是指執(zhí)行政策出現(xiàn)較大偏離，應(yīng)該作為重點(diǎn)救濟(jì)的對(duì)象沒(méi)有得到救濟(jì)，不需要救濟(jì)的對(duì)象反倒得到了救濟(jì)，或者在同等條件下，發(fā)放款物的數(shù)量或價(jià)值懸殊。以村干部為親友辦理低保為例，如果村里還有比村干部的親友家庭條件更困難的村民沒(méi)有辦理低保或者雖然已經(jīng)辦理低保，但是享受的低保金較低，這時(shí)就存在優(yōu)親厚友、明顯有失公平的情形。本案中，朱某某自己和親友家均不是朱某某管轄小區(qū)的居民，不符合接收該小區(qū)保供物資的政策條件，也就失去了認(rèn)定優(yōu)親厚友、明顯有失公平的基礎(chǔ)條件。
二、朱某某的行為符合貪污的法律特征
《中華人民共和國(guó)刑法》第九十三條、第三百八十二條及相關(guān)司法解釋規(guī)定，村民委員會(huì)等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物管理的工作時(shí)，屬于《中華人民共和國(guó)刑法》第九十三條第二款規(guī)定的國(guó)家工作人員，此類人員利用職務(wù)上的便利，非法占有公共財(cái)物，構(gòu)成犯罪的，適用《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十二條貪污罪的規(guī)定。貪污在客觀上主要表現(xiàn)為利用職務(wù)便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。本案中，朱某某將由其負(fù)責(zé)管理、經(jīng)手、發(fā)放的政府保供物資拿回自己家中使用，顯然是利用職務(wù)便利將公共財(cái)產(chǎn)非法占為己有的行為，認(rèn)定為貪污并無(wú)爭(zhēng)議。對(duì)于贈(zèng)送給親友使用的行為，表象上并未由朱某某占為己有，此種情況可視為其對(duì)贓物的處分，并不影響貪污行為的成立。根據(jù)我國(guó)刑法規(guī)定，貪污所要求的主觀故意，僅僅是對(duì)公共財(cái)物的非法占有，而不是非法占為己有，當(dāng)行為人使得公共財(cái)物脫離管制而處于其控制之下，即可認(rèn)定為刑法意義上的非法占有。此后，行為人無(wú)論將贓款贓物拿回自己使用還是贈(zèng)予他人，以換取個(gè)人利益和人情，甚至用于社會(huì)公益事業(yè)，僅可視為其對(duì)贓款贓物的處置分配，并不影響貪污行為的成立。
三、朱某某的貪污金額未達(dá)到應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)
構(gòu)成貪污罪尚需法律規(guī)定的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)為要件。根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條的規(guī)定，貪污救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、防疫、社會(huì)捐助等特定款物數(shù)額在1萬(wàn)元以上的，可以以貪污罪追究刑事責(zé)任。據(jù)此，朱某某的行為雖然是貪污行為，但貪污金額尚未達(dá)到應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)依紀(jì)依法給予其黨紀(jì)政務(wù)處分。鑒于其在組織審查調(diào)查過(guò)程中，能如實(shí)說(shuō)明自身存在的違紀(jì)違法問(wèn)題、主動(dòng)上交違紀(jì)違法所得，決定對(duì)其予以從輕處分。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，給予朱某某留黨察看二年的處分，同時(shí)鑒于其無(wú)行政職務(wù)，向主管單位制發(fā)監(jiān)察建議，降低朱某某薪酬待遇。（上海市寶山區(qū)紀(jì)委監(jiān)委 張凱）