兜底條款理解與適用有關問題探析

發(fā)布時間:2023-02-22 10:16:54   來源:中國紀檢監(jiān)察報

《中國共產(chǎn)黨紀律處分條例》(以下簡稱《條例》)第一百一十一條規(guī)定,有其他違反廉潔紀律規(guī)定行為的,應當視情節(jié)給予警告直至開除黨籍處分。此類條款屬兜底條款,實踐中,兜底條款作為立規(guī)留白技巧,對懲治新型違紀違法行為發(fā)揮了重要作用。筆者結(jié)合工作,談談如何準確理解和適用兜底條款。

兜底條款的具體情形

兜底條款主要分為以下兩類:一是整個條款兜底?!稐l例》有4條,除第一百一十一條外,還有第一百二十條(其他違反群眾紀律規(guī)定行為)、第一百三十三條(其他工作中不正確履職行為)、第一百三十八條(其他嚴重違反社會公德、家庭美德行為)等規(guī)定。二是具體條款中設置兜底情形。此情形中,根據(jù)表述方式又分為兩種。比如,以款的形式兜底?!稐l例》有3處,即第六十條第四款、第六十一條第四款、第八十八條第二款。又如,以項的形式兜底,指某條款中列舉具體違紀行為表現(xiàn)情形,為防止漏項,將最后一項作為兜底情形。《條例》有7處,如第五十六條第(五)項(其他對抗組織審查行為)、第九十四條第一款第(六)項(其他違規(guī)從事營利活動行為)等。

準確把握兜底條款的適用條件

適用兜底條款的違紀行為,須符合“違規(guī)要素”和“有責要素”基本構(gòu)成要件。其中,與其他違紀行為相比,“違規(guī)要素”在具體把握上應當更為嚴格,且需考量其他要素綜合把握。建議從以下三個方面予以把握。

(一)把握違規(guī)性

適用兜底條款,不僅需要排除相關行為無法適用《條例》兜底條款以外其他條款,而且相關行為必須有具體的違規(guī)性?!稐l例》第七條規(guī)定,黨組織和黨員違反黨章和其他黨內(nèi)法規(guī),違反國家法律法規(guī),違反黨和國家政策,違反社會主義道德,危害黨、國家和人民利益的行為,依照規(guī)定應當給予紀律處理或者處分的,都必須受到追究。該條規(guī)定為確定行為違規(guī)性提供具體范圍,同樣可以適用兜底條款行為違規(guī)性的確定,主要包括以下兩種情形:

1、相關行為違反其他黨紀國法具體條款。適用《條例》時要強化系統(tǒng)思維,要結(jié)合行為人的身份、崗位、行為性質(zhì)等,在《條例》之外的黨紀國法中查找行為是否具有違規(guī)性。如某案例中,A國企董事長黃某明知供貨商(民營企業(yè))B公司沒有招聘計劃,仍然向該公司負責人打招呼,要求安排其妻王某入職。B公司負責人明知王某資質(zhì)能力不符合公司用人標準,但礙于面子并希望增進與黃某的感情因而答應。王某入職后享受同崗同酬待遇。其間,未發(fā)現(xiàn)黃某為B公司謀利行為。表面上看,黃某的行為,對照《條例》廉潔紀律部分沒有直接對應的條款,但黃某的行為屬于利用職權(quán)謀利行為,即利用職權(quán)通過使本不符合入職標準的王某入職私營企業(yè)方式獲得財產(chǎn)性利益,違反《國有企業(yè)領導人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第五條中“國有企業(yè)領導人員不得有利用職權(quán)謀取私利行為”規(guī)定。此時,《條例》第一百一十一條“有其他違反廉潔紀律規(guī)定行為的”可作為指引性條款適用,仍可認定黃某行為構(gòu)成違紀。

2、相關行為違反黨紀國法關于黨員領導干部依法正當履職方面的基本要求,且具有處分的必要性。比如,《條例》第一百一十六條第(五)項規(guī)定“有其他不作為、亂作為等損害群眾利益行為”,需把握不作為、亂作為的本質(zhì)是公務員等公職人員背離公務員法第十四條“忠于職守,勤勉盡責”等要求。即便相關行為在公務員法中沒有具體對應違紀表現(xiàn)情形的條款,但在造成惡劣社會影響、產(chǎn)生較大損失等嚴重后果,且具有追責必要性的情況下,仍可給予行為人紀律處分。

(二)把握危害性

行為危害性主要指行為的影響、造成的損失等具體結(jié)果,既包括財產(chǎn)等物質(zhì)損失,也包括造成惡劣的社會影響、破壞政治生態(tài)等非物質(zhì)損失。一般而言,行為的危害性越大,追究行為人紀律責任的必要性越大。

(三)把握主觀性

可從以下兩個維度把握行為人的主觀方面:一是從行為人角度看,主觀上對行為的違規(guī)性和可能產(chǎn)生的后果有概括知曉,既包括知道或應當知道,也包括疏忽大意未認識或者已認識但過于自信、輕信能避免違規(guī)性或危害后果。二是從群眾角度看,行為明顯違背群眾依據(jù)日常經(jīng)驗作出的正當性判斷,損害黨的形象。

上述三個因素在適用兜底條款的作用上各有側(cè)重。其中,違規(guī)性是前提與基礎,作用最大;危害性是條件,體現(xiàn)違規(guī)性、印證主觀性;主觀性是重要補充,影響違規(guī)性和危害性。判斷是否適用兜底條款可綜合上述因素,具體標準為違紀評價必要性的大小,如經(jīng)綜合考量,違紀評價的必要性明顯大于不作違紀評價的,則可適用兜底條款處理。

適用兜底條款注意事項

避免適用泛化或簡單化。兜底條款針對隱形變異的違紀行為,防止條規(guī)規(guī)定滯后性導致放縱違紀行為,體現(xiàn)紀法條規(guī)的周延性。所以,對違規(guī)性不明顯、危害性不大及主觀狀況難以把握的,則不宜適用兜底條款。更不宜結(jié)果導向,為了追責而硬性適用。

增強說理性,落實程序要求。對擬適用兜底條款的,必要時要在審理報告等文書中全面闡釋適用的具體依據(jù)及理由。比如,中央紀委國家監(jiān)委發(fā)布的2021年第4號指導性案例中,將退休黨員領導干部違規(guī)接受宴請、收受禮品禮金行為,均適用《條例》第一百一十一條,可作為類案處理依據(jù)。同時,要嚴格落實請示報告制度,適用兜底條款要慎重研究、充分論證,尤其要把握好類案的定性和處理一致性,必要時向上一級紀委監(jiān)委請示,防止適用偏差。(安徽省紀委監(jiān)委  許展  楊躍宏)

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